Bideno CFIUS paskutinę jo pirmosios kadencijos pusę tapo griežtesnė

2022 m. rugpjūčio mėn. paskelbtame Užsienio investicijų komiteto (CFIUS) – Vašingtono tarpžinybinės vykdomosios valdžios institucijos, kuri tikrina atvykstančias užsienio investicijas JAV nacionaliniam saugumui apsaugoti – metinė ataskaita apie 2021 m. veiklą, vaizduoja subjektą, kurio veikla tapo nepaprastai svarbi. sistemingesnis ir tvirtesnis nei iki šiol buvo nuo jo įkūrimo 1975 m.

Tai svarbu, nes dešimtmečius užsienyje įsikūrę investuotojai ir JAV įmonės, suinteresuotos pritraukti savo kapitalą, CFIUS suvokė kaip neskaidrų, o jos sprendimų priėmimas kupinas neapibrėžtumo. Prieš kelerius metus dirbdamas Baltuosiuose rūmuose būdamas CFIUS nariu, būčiau apgailėtinas, jei nepripažinčiau, kad jo veikimas galėjo būti gerokai patobulintas.

CFIUS veiklos patobulinimai ir didesnis skaidrumas daugiausia nulėmė 2018 m. priimto Užsienio investicijų rizikos peržiūros modernizavimo įstatymo (FIRRMA) ir jį lydinčių reglamentų, visų pirma dvišalių šalių, įgyvendinimo užbaigimą. CFIUS branda pasiekė tašką, kai būsimi užsienio investuotojai dabar tiksliai žino, kokia yra jų padėtis, kai bando įsitvirtinti JAV rinkoje. Daugeliu atžvilgių CFIUS tapo pavyzdžiu, į kurį žiūri kitos šalys, kurdamos savo užsienio investicijų reguliavimo režimus.

Kaip ir daugelyje ekonominio reguliavimo sričių (kaip ir kitose politikos srityse), kiekviena administracija siekia padaryti savo įspūdį. CFIUS nėra išimtis. Tuo tikslu, paskelbus naują metinę ataskaitą, Bideno Baltieji rūmai išleido vykdomąjį įsakymą, kuriuo gana reikšmingai pakeitė CFIUS sektorių dėmesį ir jo peržiūros kriterijus. Pažymėtina, kad tai pirmas kartas nuo CFIUS įkūrimo, kai prezidentas tiesiogiai pasinaudojo savo įgaliojimais keisti, kaip ir kada agentūra turi įvertinti konkrečią riziką.

Vertinimas, kaip 2021 m. metinės ataskaitos išvados ir naujojo vykdomojo įsakymo turinys pakeis CFIUS sprendimų priėmimo skaičiavimą per likusį Bideno kadencijos laiką Baltuosiuose rūmuose, akivaizdžiai domina abi JAV įmones, siekiančias investicinių lėšų iš užsienyje, taip pat užsieniečiai, vertinantys svetingumą investuojant į JAV rinką.

CFIUS metinių ataskaitų aiškinimas

Pašaliniai nuolat apgailestauja, kad CFIUS nėra skaidresnis visuomenei. Iš tiesų, spaudos istorijose CFIUS ir toliau minima kaip „slaptoji agentūra“. Tačiau CFIUS pagal savo pobūdį reguliariai vertina įmonių ir investuotojų nuosavybės teise priklausančius finansinius duomenis, taip pat atidžiai saugomą JAV nacionalinio saugumo informaciją. Atvirai kalbant, manyti, kad taip būtų ne veikti taip, kad būtų sisteminga tokių dalykų apsauga, yra naivu. FIRRMA teisingai sustiprino apsaugos priemones, skirtas šiam tikslui pasiekti.

CFIUS cinikai – karts nuo karto galiu juo būti; Tiesą sakant, aš nesu jo atsiprašymas – esu linkęs neteisingai vertinti metinėse ataskaitose pateiktų duomenų pasekmes. Visų pirma, dažnai trūksta supratimo, kad CFIUS veikia a dinamiškas ekonominės politikos sistema.

Ką aš turiu galvoje? Faktas yra tas, kad kiekvienais metais užsienio investuotojai vis dažniau priima sprendimus, ar investuoti į JAV; kokiame sektoriuje tai daryti; ir ką jie pasirenka kaip JAV taikinį, atsižvelgdami į savo praeities ar dabartinių CFIUS sprendimų, įskaitant prezidento priimtus, vertinimą; susijusių JAV taisyklių, įstatymų ir politikos pasikeitimai, pavyzdžiui, JAV antimonopolinė politika; šiuo metu valdžioje esančios administracijos politinė pozicija; ir susijusius JAV politinės ekonomikos veiksnius, įskaitant atitinkamus teismo sprendimus.

Paprasčiau tariant, neatsižvelgus į tokius veiksnius vertinant CFIUS sprendimus, supainioja priežastis ir pasekmes. Iš esmės tai nepaiso būsimų užsienio investuotojų ex-ante įsitraukti į savarankišką atranką – tiek, kiek jie yra gerai informuoti ir racionalūs veikėjai arba bent jau jiems patarinėja tie, kurie yra.

Ši analizės klaida yra įkūnyta įvairiose ataskaitose, kuriose vertinama, pavyzdžiui, kiek gaunamų investicijų CFIUS patvirtino (arba nepatvirtino); jos sprendimų priėmimo proceso greitis arba neveiksmingumas; ir taip toliau.

Kas skatina šį dinamišką procesą? CFIUS taisyklės gerokai subrendo ir tapo aiškioser, ir būsimi investuotojai apie tai vis labiau žino. Taigi, vertinant duomenis apie CFIUS veiklą, pavyzdžiui, pateiktus jos metinėse ataskaitose, reikia remtis šiuo principu.

Tačiau kritiškai toks didesnis brandumas ir aiškumas nebūtinai reiškia daugiau Liberalus tiesioginių užsienio investicijų (TUI) politikos kryptis. Iš tiesų, JAV atvykstančių TUI politika tapo griežtesnė. Tačiau dabar užsienio investuotojai daug geriau žino, kur jie yra, nei buvo iki šiol.

Pagrindinės CFIUS 2021 m. metinės ataskaitos išvados

Kaip ir įprasta, nors nauja CFIUS metinė ataskaita buvo paskelbtas 2022 m., jame pateikiami visų prieš pat praėjusių metų, šiuo atveju 2021 m., duomenys – tai buvo pirmieji pilni kalendoriniai metai nuo FIRRMA įsigaliojimo.

Pateikimų padidėjimas

Bendras CFIUS gautų paraiškų kiekis 2021 m., palyginti su 2020 m., labai išaugo. 2021 m. CFIUS peržiūrėjo 164 deklaracijas (trumposios formos pateikimas) ir 272 oficialius pranešimus (ilgos formos pareiškimus). Būtent dėl ​​pastarųjų būtinas tyrimas. Palyginti su 2020 m., tai reiškia, kad deklaracijų skaičius padidėjo 30 proc., o pranešimų – apie 45 proc.

Sprendžiant apie kasmetinio paraiškų skaičiaus augimo priežastis, reikia trijų įspėjimų. Pirma, aš naudoju terminą „apytiksliai“, nes konkretaus sandorio teikėjai atsiima ir iš naujo pateikia pranešimus, atsižvelgdami į pradinę CFIUS reakciją. Antra, pagal FIRRMA buvo pereita (atsižvelgiant į sektorių ir kitus konkretaus sandorio požymius) nuo savanoriško paraiškos pateikimo prie privalomo.

Trečia, CFIUS daugiau dėmesio skyrė privalomiems anksčiau įvykdytų operacijų, kurių CFIUS procesas nebuvo atliktas, pateikimui. Tiesą sakant, CFIUS padidino savo išteklius, kad peržiūrėtų sandorius, apie kuriuos nebuvo pranešta. Atsižvelgiant į šią riziką – ir galimas išlaidas investuotojams, jei iš jų reikalaujama nutraukti sandorį – tikėtina, kad investuotojams būtų prasta strategija apeiti CFIUS, ypač jei sandoris apskritai yra „pilkojoje zonoje“. Kodėl? Kadangi visi kiti dalykai yra vienodi, CFIUS patvirtintoms operacijoms taikomas „saugaus uosto“ režimas.

Deklaracijų atsiradimas ir išdėstymas.

Nenuostabu, kad daugiausia (22) visų pateiktų deklaracijų sudarė investuotojai iš Kanados. Tai buvo lygiai dvigubai daugiau nei deklaracijų, kurias pateikė Vokietija, Japonija, Singapūras ir Pietų Korėja. Jų paraiškos buvo šiek tiek didesnės nei JK, Gernsio ir Australijos paraiškos.

Beveik trys ketvirtadaliai 2021 m. CFIUS pateiktų deklaracijų buvo patvirtintos; Palyginti su beveik dviem trečdaliais 2020 m. pateiktų deklaracijų. Dėl daugiau nei 90 % 2021 m. pateiktų deklaracijų CFIUS galėjo priimti sprendimą. Taigi, tik mažiau nei 10 % deklaravimo atvejų pareiškėjai turėtų pateikti ilgos formos pranešimą, jei norėtų gauti CFIUS leidimą ir taip nuspręsti, ar jie galės, ar negalės tęsti sandorio.

Pranešimų dažnumas ir išdėstymas

Kinija 44 m. pateikė 2021 pranešimus – daugiausiai pateiktų pranešimų tarp visų šalių. Iš tiesų, 2021 m. lygis yra daug didesnis už tą, kurį pateikė Kanada (28 pranešimai) ir Japonija (26 pranešimai) – šalys, kuriose pateikta antra ir trečia didžiausias pranešimų skaičius. Ypač stebina tai, kad Kinijoje ne tik gerokai išaugo pranešimų pateikimo dažnis 2020 m., kai Kinija pateikė tik 17 pranešimų, bet ir paskutinis kartas, kai Kinija buvo daugiausiai pranešimų pateikusi 2018 m.

Galima pagrįstai manyti, kad viena iš mažo Kinijos paraiškų skaičiaus 2019 ir 2020 m. priežasčių buvo nerimas ir netikrumas, susijęs su kai kuriais CFIUS sprendimais, susijusiais su Kinijos kapitalu, ypač tais, kai Baltųjų rūmų veiksmai išryškėjo: pagalvokite apie siūlomą Tik-Tok sandoris. Tiesą sakant, 2021 m. buvo pirmieji metai nuo 2015 m., kai nebuvo prezidento veiksmų dėl CFIUS.

Iš visų 2021 m. pateiktų pranešimų maždaug pusei buvo atliktas oficialus tyrimas – panaši dalis kaip 2020 m. Dar ketvirtadalis sandorių, dėl kurių buvo pranešta 2021 m., buvo atšaukti; tačiau dauguma jų – 85 proc. – buvo užpildyti iš naujo. Dauguma likusių nedidelių sandorių nebuvo įvykdyti, nes CFIUS negalėjo susitarti su šalimis dėl švelninimo arba rinkos sąlygos susidarė nepalankios.

Kita vertus, iš tų sandorių, kurie buvo patvirtinti 2021 m., apie 10 % taikomi švelninimo susitarimai – maždaug tokia pati dalis 2020 m. Tiesą sakant, pastaraisiais metais CFIUS vis labiau dalyvauja nustatant ir prižiūrint švelninimo priemones. Šiuo metu CFIUS stebi daugiau nei 180 švelninimo susitarimų.

Pinigų susigrąžinimas be pranešimų

Po FIRRMA padidėjus CFIUS turimiems ištekliams, subjektas galėjo lengviau įvertinti sandorius, apie kuriuos nebuvo pranešta. Naujausioje ataskaitoje nurodoma, kad 2021 m., nors CFIUS padidino tokią veiklą, palyginti su 2020 m. – 135 ir 117 sandorių, apie kuriuos nebuvo pranešta, ji paprašė. ex-post pranešimai turi būti pateikti kiek daugiau nei 5 proc. Tiesą sakant, tai reiškia nuosmukį nuo 2020 m., kai pranešimus reikėjo pateikti apie 15 proc.

Sektorinių sandorių vieta

Kaip ir ankstesniais metais, 2021 m. CFIUS peržiūrimi sandoriai buvo sutelkti daugelyje sektorių, ypač elektros energijos gamybos, perdavimo ir skirstymo įmonėse; programinės įrangos leidyba; Kompiuterinės sistemos ir projektavimas; MTEP paslaugos; telekomunikacijos; puslaidininkių ir susijusių elektroninių komponentų gamyba.

Kokia pagrindinė naujosios metinės ataskaitos tema?

Kaip ir praėjusiais metais, likęs pasaulis ir toliau mano, kad CFIUS turi pažangiausią režimą, skirtą įvertinti atvykstančių užsienio investicijų riziką nacionaliniam saugumui. Žinoma, kadangi pasaulio politinės ekonomikos dinamika nuolatos skatina pokyčius – ir riziką, ir galimybes – kad CFIUS išliktų veiksmingas, jis taip pat turi vystytis.

Bideno vykdomasis įsakymas: „Užtikrinti, kad CFIUS tvirtai atsižvelgtų į besikeičiančias nacionalinio saugumo rizikas“

Išdavimas Vykdomasis įsakymas Nr.14083 prezidento Bideno 15 m. rugsėjo 2022 d. Suprantama, kad iki šiol didelis dėmesys įsakymui buvo skirtas tam tikriems konkretiems svarstymams ir pramonės sektoriams, į kuriuos jis nukreipia CFIUS, priimdamas sprendimus dėl nacionalinio saugumo poveikio atvykstančioms užsienio investicijoms į JAV. Tos direktyvos gali pasirodyti gana plačios. Tačiau prieš juos aptariant svarbu atkreipti dėmesį į įsakymo atidarymo skyrių.

Prezidento pareiškimas dėl JAV politikos užsienio investicijų atžvilgiu

Įsakymas prasideda aiškiu prezidento pareiškimu apie JAV oficialią politiką užsienio investicijų atžvilgiu. Tiksliau:

„Jungtinės Valstijos sveikina ir remia užsienio investicijas, atitinkančias nacionalinio saugumo apsaugą. Jungtinių Valstijų įsipareigojimas atviroms investicijoms yra mūsų ekonominės politikos kertinis akmuo ir suteikia Jungtinėms Valstijoms didelę ekonominę naudą, įskaitant „ekonominio augimo, našumo, konkurencingumo ir darbo vietų kūrimo skatinimą, taip didinant nacionalinį saugumą, kaip Kongresas pripažino skyriuje. FIRRMA 1702(b)(1).

Šio pareiškimo paskelbimas yra labai sveikintinas. Taip yra todėl, kad prezidentai anksti savo administracijoje skelbia tokius pareiškimus. Iš tiesų šiais laikais labai nedaug prezidentų to nepadarė. Tačiau Bideno atveju kai kurie iš mūsų išsakė susirūpinimą netrukus po to, kai jis pradėjo užimti Ovalų kabinetą, kad toks pareiškimas nebuvo padarytas.

Kodėl jam buvo ypač svarbu žengti šį žingsnį? Paprasčiau tariant, dėl to, kad JAV vyriausybės pozicija užsienio investicijų atžvilgiu – tokia, kokios laikėsi jo tiesioginis pirmtakas Donaldas Trumpas – buvo tokia. konfliktavo; dar kartą pagalvokite apie Tik-Tok. Ir JAV, ir užsienio investuotojai būtų buvę ramūs, jei prezidentas Bidenas tuomet būtų išsakęs, ką padarė dabar.

Įsakymo naujų svarstymų ir sektoriaus dėmesio CFIUS apžvalgoms specifikacija

Bideno įsakymas nekeičia procedūros pagal kurią CFIUS veikia, kaip nustatyta FIRRMA ir jos įgyvendinimo reglamentuose. Bet tai nukreipia CFIUS į išplėsti savo sandorių peržiūros dėmesį įvairiuose verslo sektoriuose ir veiklos srityse. Juos galima apibendrinti į keturias plačias kategorijas:

– JAV atsparumo ir diversifikacijos skatinimas tiekimo grandinės daugelyje ekonomikos sektorių, įskaitant gamybą, gynybos pramonę, infrastruktūros paslaugas, energijos tiekimą, prisitaikymo prie klimato technologijas, mikroelektroniką, mineralus, dirbtinį intelektą, žemės ūkį ir maisto tiekimą.

– JAV stiprinimas Kibernetinė sauga— ne tik viešajame, bet ir privačiame, švietimo ir ne pelno sektoriuose

– JAV piliečių apsaugos užtikrinimas neskelbtini asmens duomenys, susijusius su finansiniais reikalais, sveikatos įrašais, balsavimo pasirinkimais, skaitmenine tapatybe, biologiniu profiliu ir kt.

– JAV lyderystės išlaikymas pažangias technologijas, investicijas į mokslinius tyrimus ir plėtrą bei inovacijas

Be to, ir bene plačiausia įsakyme nurodytas peržiūros kriterijus – kriterijus, įkūnytas FIRRMA kaip veiksnys, kurį CFIUS Gegužė apsvarstyti savo svarstymuose – tai reikalavimas, kad CFIUS turi imtis a kompleksinis integracinis požiūris vertindamas konkretų sandorį jautriuose sektoriuose, kurie FIRRMA apibrėžiami kaip „svarbi infrastruktūra, energetinis turtas, ypatingos svarbos medžiagos arba ypatingos svarbos technologijos“.

Tiksliau, užuot priėmus tokius sprendimus iš eilės arba kiekvienu konkrečiu atveju pagal įsakymą, CFIUS turi įvertinti galimo sandorio poveikį nacionaliniam saugumui, atsižvelgiant į sandorio pobūdį, mastą ir apimtį esamas kumuliacinės užsienio investicijos or užsienio investicijų tendencija aptariamame sektoriuje. Kitaip tariant, įsakymas nurodo CFIUS saugotis, kad jautrūs JAV sektoriai netaptų dominuojančia užsienio šalių nuosavybe.

Nors įsakyme neapibrėžtas, atrodo, kad čia siekiamas tikslas yra toks ne vienas iš tam tikro laipsnio tarp įmonių užtikrinimo konkurencija nagrinėjamame sektoriuje – tai sritis, kuri, žinoma, priklauso Teisingumo departamento, kuris yra CFIUS narys, antimonopolinių pareigūnų. Atvirkščiai, tikslas yra užtikrinti, kad nebūtų per daug svetimybė sektoriuje -nepaisant konkurencinių jėgų stiprumo, kuris matuojamas pagal įmonių skaičių ir pasiskirstymą pagal dydį rinkoje, paprastai neatsižvelgiant į jų tautybę.

Bideno CFIUS įspaudas

On prima facie pagrindu, turėtų būti akivaizdu, kad ateityje dėl įsakymo taikymo srities CFIUS atliks dar didesnį vaidmenį atliekant Naujas produktas atvykstančių užsienio sandorių JAV, nei jau daroma.

Tačiau ši išvada greičiausiai yra per maža. Kodėl? Kadangi CFIUS turi įstatymų numatytus įgaliojimus peržiūrėti „nepraneštus“ sandorius, t. anksčiau įvykdytas užsienio investicijų sandorių, kurie buvo aplenkę CFIUS peržiūrą. Tiesą sakant, nepaisant šio įsakymo išdavimo, CFIUS gerokai padidino savo išteklius, kad padidintų peržiūrų be pranešimo skaičių. Todėl atrodo, kad Bideno vykdomasis įsakymas galėtų labai paskatinti CFIUS vaidmenį.