AFP per „Getty Images“
Likus dviem dienoms iki Padėkos dienos, 22 m. lapkričio 2022 d., Darbo departamentas (DOL) paskelbė savo ilgai lauktąApdairumas ir lojalumas renkantis investicijas į planą ir įgyvendinant akcininkų teises. Tarp DOL biuletenių ir taisyklių tai yra ketvirtasis patikėjimo apibrėžimo perrašymas nuo 2008 m. Ši nauja taisyklė iš esmės pakeičia seniai galiojusią 1994 m.
Nors ir ne formali „taisyklė“, DOL 1994 m Aiškinamasis biuletenis minėti neturtiniai klausimai galėtų būti svarstomi tik tada, kai visi kiti ekonominiai vertinimai yra vienodi. Kitaip tariant, neturtiniai klausimai apsiriboja situacijomis, kai jos veikia kaip laužytojai.
Naujojoje taisyklėje konkrečiai nurodoma, kad „paskutine taisykle iš dalies keičiamas dabartinio reglamento „išsijungimo“ testas, leidžiantis patikėtiniams tam tikromis aplinkybėmis laikyti užstato naudą kaip atskirtį. Dabartiniame reglamente nustatytas reikalavimas, kad konkuruojančios investicijos nebūtų atskiriamos remiantis vien tik piniginiais veiksniais, kad patikėtiniai galėtų pasinaudoti įkaito veiksniais, kad nutrauktų santykius, ir nustato specialų dokumentų reikalavimą tokių veiksnių naudojimui. Paskutine taisykle tos nuostatos pakeičiamos standartu, pagal kurį patikėtinio reikalaujama apdairiai daryti išvadą, kad konkuruojančios investicijos arba konkuruojantys investiciniai veiksmai atitinka plano finansinius interesus atitinkamu laikotarpiu. Tokiais atvejais patikėtiniui nedraudžiama pasirinkti investicijos ar investavimo veiksmų, remiantis papildoma nauda, išskyrus investicijų grąžą.
Bideno administracija paskelbė taisyklę su didele fanfara. Pareigūnai taip pat atkreipė dėmesį į skirtumą tarp naujausios taisyklės ir taisyklės, paskelbtos vadovaujant Trumpo administracijai, o pastaroji išliko suderinta su 1994 m. aiškinamuoju biuleteniu.
„Šiandienos taisyklė paaiškina, kad pensijų plano patikėtiniai gali atsižvelgti į galimą finansinę naudą, gaunamą investuojant į įmones, įsipareigojusias imtis pozityvių aplinkosaugos, socialinių ir valdymo veiksmų, nes padeda plano dalyviams kuo geriau išnaudoti savo išėjimo į pensiją naudą“, – sakė darbo sekretorius Marty Walsh. „Pašalinus ankstesnės administracijos apribojimus patikėtiniams, bus lengviau Amerikos darbuotojams ir jų šeimoms taupyti saugiai pensijai.
Sekretoriaus padėjėja darbuotojų išmokų saugumui Lisa M. Gomez pasiūlė šį atvirą įvertinimą. „Dėl šiandien paskelbtos taisyklės darbuotojų pensijų kaupimas ir pensijos taps atsparesni, nes bus pašalintos nereikalingos kliūtys ir panaikintas atšaldymas, kurį sukėlė ankstesnė administracija, atsižvelgiant į aplinkos, socialinius ir valdymo veiksnius investuojant. Klimato kaita ir kiti aplinkos, socialiniai ir valdymo veiksniai gali būti naudingi planų investuotojams, kai jie priima sprendimus, kaip geriausiai augti ir apsaugoti Amerikos darbuotojų pensijų santaupas.
Nepaisant šio partizaninio vitriolio, kuriuo, be jokios abejonės, buvo siekiama įtikti ekstremalesniems dabartinės administracijos rėmėjams, taisyklės laiškas yra mažiau provokuojantis, nei reiškė advokatai.
„Nuostabus dalykas, susijęs su galutiniais reglamentais, yra toks nepaprastas“, – sako Albertas Feueris iš Alberto Feuerio advokatų kontoros Forest Hillse, Niujorke.
Marcia Wagner, „The Wagner Law Group“ Bostone įkūrėja, sako: „Nors nenuostabu, kad galutiniais ESG reglamentais buvo atmesti Trumpo administracijos ESG nuostatai ir aiškiai nurodyta, kad, atsižvelgiant į faktus ir aplinkybes, tai būtų tinkama ERISA. Siekdama atsižvelgti į ESG veiksnius, tokius kaip klimato aspektai, DOL taip pat siekė tiek preambulėje, tiek galutinių taisyklių tekste paaiškinti, kad ji nereikalauja atsižvelgti į jokius ESG veiksnius arba siekė dėti nykštį į mastas palankiai vertina patikėtinio pareigą atsižvelgti į tokius veiksnius.
Paprastas taisyklės skaitymas jums pasakys, kad atrodo, kad DOL pašalino pagrindinę pasitikėjimo kliūtį įtraukti į ESG orientuotas investicijas į pensijų plano meniu.
„DOL teigia, kad ESG kriterijai gali būti svarstomi kartu su kitais kriterijais, tačiau pagrindinis patikėtinis turėtų elgtis atsargiai ir apdairiai, kad pasirinktų tinkamas investicijas planui“, – sako Peteris Nerone'as, „MM Ascend Life Investor“ atitikties pareigūnas. Services, LLC Sinsinatyje.
Jei atidžiai išnagrinėsite Taisyklės kalbą, tai, ką kai kurie gali reklamuoti kaip galutinių pokyčių šėlsmą, gali būti tik „galbūt, jei tikrai norite“.
„Pagrindinis žodis čia yra plano patikėtiniai „GALI“, o ne „PRIVALO“ – atsižvelgdami į ESG veiksnius, nuspręsdami, ar fondas turėtų būti siūlomas kaip investavimo galimybė plane“, – sako Davidas Radoccia, „PensionMark in Providence“ generalinis direktorius.
Ar žinant šį supratimą, ar naujoji DOL taisyklė siūlo pakankamai, kad paskatintų plano rėmėjus iš naujo įvertinti dabartinio plano investicijas?
„DOL dabar atvėrė duris pokalbiui tarp plano patikėtinių“, – sako Michaelas J. Vovesas, išmokų ir kompensacijų grupės pirmininkas ir Dorsey & Whitney, Mineapolio, vadovų atlyginimų praktikos grupės vadovas. „Kyla klausimas, ar pokalbis turėtų būti susijęs su ESG pažymėto fondo pasirinkimo įtraukimu, ar apie rizikos valdymo proceso taikymą, atsižvelgiant į ESG visuose pasirinkimuose? Laikas pasakys."
Dabar pokalbio durys gali būti atviros, tačiau 800 svarų sverianti gorila lieka kambaryje. Fiduciarinės pareigos pareiga ir toliau varžo plano rėmėjus.
„Svarbu pažymėti, kad šioje galutinėje sprendime DOL nesilaikė principų, kurie žymi fiduciario pareigas, t. y., kad svarbiausias dalyvių interesas rizikos ir grąžos faktorių atžvilgiu visada turi būti prioritetas ir kad patikėtinis neturi paklusti. dalyvių investicijos į papildomą riziką dėl nesusijusių tikslų“, – sako Syedas Nishatas, „Wall Street Alliance Group“ partneris Niujorke. „Dėl to plano rėmėjams didelių pokyčių didelių investicijų atžvilgiu gali būti, ypač ne iš pradžių. Neturėdami daugiau duomenų ir patirties su ESG investicijomis, plano rėmėjai išlaikys tokias investicijų rūšis, kurios turi patikimesnius duomenis ir mažesnę riziką, kad išlaikytų geriausius plano dalyvių interesus. Ateityje tai gali pasikeisti, ypač jei ESG investicijos taps labiau įprastos arba ilgalaikėje perspektyvoje jų rezultatai bus geresni.
Po daugelio metų populiarumo bangos ir, atrodytų, didelės grąžos, ESG investicinis judėjimas 2022 m. žlugo ant žemės. Viską apsunkina tai, kad nėra nuoseklaus apibrėžimo, ką reiškia „ESG“. Pastaroji problema yra labai susijusi su SEC tiria stiprinti investicinių fondų informacijos atskleidimo taisykles. Iš tiesų, valstybės reguliavimo institucijos pradėjo agresyviai kvestionuoti investicijų, kurios tariamai apima ESG kriterijus, pagrįstumą. Turėkite omenyje, kad naujoji DOL taisyklė taikoma tik ERISA planams, o ne mažmeninėms sąskaitoms ar ne ERISA valstybės remiamiems pensijų planams.
„ESG teiginiai yra nepatikimi, o fondų, skatinančių jų ESG standartus, rezultatai nebuvo džiuginantys“, - sako Nerone.
Galbūt nepastebėjote, ką SEC daro, bet tikriausiai matėte ne tokias nemokamas antraštes apie naujausius ESG fondų rezultatus.
„ESG investicijos buvo katastrofa nuo 2021 m.“, – sako Atlantoje gyvenantis Markas Neumanas, „Constrained Capital“, įkūrusios ESG Orphans ET, įkūrėjas. „Burbulas išsiskleidžia. ESGU
Jei tai skamba kaip klasikinė grupės veiksmų galimybė, kurios laukia, jūs esate vienu žingsniu priekyje savęs. Paskutiniai du dviejų ankstesnių prezidento administracijų bandymai atnaujinti patikėjimo taisyklę baigėsi negyvi – arba teismo, arba politiniais veiksmais. Taigi pirmasis klausimas, kurį reikia užduoti, yra tai, ar ši nauja taisyklė yra pažeidžiama sėkmingo teismo iššūkio atveju.
„Tiems, kurie ieško priežasčių ginčyti taisyklę teisme, apskritai nereikėtų toli ieškoti“, – sako Kit Gleason, VP/Sr. „First Bank & Trust“ ryšių vadovas Sioux Falls mieste, Pietų Dakotoje. „DOL siūlo patikėtinius, svarstančius ESG investicijas, gali numatyti klimato kaitos ir kitų ESG veiksnių ekonominį poveikį būsimai rizikai ir grąžai. Pavyzdžiui, jei rėmėjams sunku dokumentuoti savo apdairų procesą renkantis tikslinės datos fondų grupę, kodėl manome, kad jie bus labiau kvalifikuoti ar įgudę įvertinti ilgalaikį ekonominį klimato kaitos poveikį, socialines normas ar įmonės valdymas?"
Taisyklės trūkumas gali būti ne sėkmė arba jos trūkumas teisingai prognozuojant ateitį, o „ESG“ apibrėžimo miglotumas. SEC šiuo metu peržiūri savo ESG atskleidimo taisykles. Kadangi DOL žengia prieš SEC, yra didelė tikimybė, kad SEC ir DOL nesuderinamumas gali sukelti konfliktų tarp dviejų reguliavimo institucijų taisyklių. Ironiška, bet teisinę riziką prisiima ne reguliavimo institucijos, o tie, kurie yra reguliuojami.
„Užuot tiesiogiai siekta pasiūlymo taisyklės, gali būti, kad taisyklė bus ginčijama dėl to, kaip viešosios bendrovės atskleidžia savo poveikį klimatui“, - sako Nishat. „SEC neseniai paskelbė taisyklės pasiūlymą būtent dėl to, nes kiltų klausimų, kaip vertinamos ESG investicijos ir kas jas atitinka šiuo pavadinimu. Pavyzdžiui, neseniai JAV Aukščiausiojo Teismo byloje Vakarų Virdžinija prieš Aplinkos apsaugos agentūrą (EPA) buvo priimtas prieštaringas EPA, nes agentūra turi galimybę reguliuoti jau egzistuojančių elektrinių emisijas dėl kartos reikalavimų. Tai, žinoma, turi įtakos EPA galiai reguliuoti ateityje, taip pat kelia klausimų dėl vyriausybinių agentūrų galių reguliuoti tokias įvairias sritis kaip technologijų pramonė ir internetas. Tai turi įtakos ESG pasiūlymams, nes be standartizuotų apibrėžimų ir reglamentų, taikomų įvairioms pramonės šakoms, būtų sunku priimti sprendimus dėl šių investicijų ir jų taikymo investuotojų sąskaitoms.
Deja, tai aiškiai akivaizdu, ypač atsižvelgiant į viešus DOL pareigūnų pareiškimus, ši nauja taisyklė buvo sušvelninta politiniu atspalviu. Tai rodo, kad galbūt nematėme „naujų“ patikėjimo taisyklių pabaigos.
„Nors naujoji DOL ESG taisyklė turėtų atverti galimybę įtraukti su ESG susijusias investicijas į daugelį pensijų plano investicijų meniu, patikėtiniai gali pridėti tokio tipo lėšas tik tuo atveju, jei gali būti tikri, kad taisyklės nesikeis iš vienos administracijos į kitą. “, – sako Jeffas Coonsas, didelės tikimybės patarėjų vyriausiasis rizikos pareigūnas Pitsforde, Niujorke. „Investavimas į pensiją ir sprendimų priėmimas dėl patikėjimo turėtų peržengti 4–8 metų prezidento rinkimų ciklą, todėl DOL taisyklės, susijusios su ESG faktorių naudojimu, turės parodyti tam tikrą stabilumą, kol tikėtina, kad tokios investicijos bus plačiai pritaikytos. planuoti meniu“.
Tie, kurie yra arčiausiai šios taisyklės sukūrimo, gali turėti geriausias vietas namuose, kai reikia nustatyti šios naujos taisyklės tvirtumą.
„Daugeliui plano rėmėjų dar vienas reguliavimo perrašymas padeda tik dar labiau sustiprinti su ESG susijusią partizaninę politiką“, – sako Christopheris Jarmushas, Area Sr. Viceprezidentas, „Gallagher Fiduciary Advisors, LLC“ Vašingtone, DC, nustatyto įnašo direktorius. „Manyti, kad tai yra galutinis, galutinis DOL žodis šiuo klausimu, yra absurdiškai naivus požiūris.
Šaltinis: https://www.forbes.com/sites/chriscarosa/2022/11/23/dols-new-esg-rule-unremarkable/